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亚利聊政采137:质疑函不符合规定该如何处理?

作者: 发布于:2018-03-07 09:10:23 来源:政府采购信息报/网


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文稿 / 政府采购信息报社         图 / 阳阳
  亚利聊政采,每周二与你相约。

今天是3月6日,《政府采购质疑和投诉办法》(财政部第94号令,以下简称“94号令”)已经施行六天了。94号令最大的亮点是增加了关于质疑提出与答复的相关规定。值得注意的是,第十二条规定了质疑函应当包含的六项内容。一是供应商的姓名或者名称、地址、邮编、联系人及联系电话;二是质疑项目的名称、编号;三是具体、明确的质疑事项和与质疑事项相关的请求;四是事实依据;五是必要的法律依据;六是提出质疑的日期。从法理上讲,应当就是必须,是强制性条款。也就是说,质疑函必须全面完整包含上述六项要素。如果质疑函的内容不符合94号令第十二条的规定,或者遗漏了六项内容的某一项或某几项,就是不合规的质疑函。那么,采购人或者采购代理机构如何处理不合规的质疑函呢?
 
  我们先来看一个案例,先假定这个案例发生在2018年3月1日之后。
 
  一个公开招标采购项目,中标公告发布后,A公司认为评审结果不公平,就在法定质疑期内向代理机构提出质疑,请求对评审结果进行复核,并依法依规进行处理。但质疑函中没有A公司的地址和邮编,并且没有事实依据。显然,这不符合94号令第十二条关于质疑函所包含内容的相关规定。代理机构收到这种不合规的质疑函应该如何处理呢?
 
  我们认为,代理机构不能拒收A公司的质疑函。
 
  94号令第十三条规定,采购人采购代理机构不得拒收质疑供应商在法定质疑期内发出的质疑函。这条规定的意思就是:只要供应商提出质疑时,未超过法定质疑期,即使质疑函的内容不符合规定,采购人、采购代理机构也不得拒收。否则,就要承担相应的法律责任。承担什么法律责任呢?94号令第三十六条规定,采购人、采购代理机构拒收质疑供应商在法定质疑期内发出的质疑函,由财政部门责令限期改正;情节严重的,给予警告,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员,由其行政主管部门或者有关机关给予处分,并予通报。因此,对于不符合规定的质疑函,采购人、采购代理机构千万不能拒收,否则就要承担相应的后果。
 
  不合规的质疑函不能拒收,那该怎么办呢?
 
  我认为,代理机构可以和A公司协商,由A公司对质疑函进行修改。根据94号令的相关规定,供应商在投诉时,如果投诉书的内容不合规,还有补正的机会。对于不合规的质疑函,如果属于质疑供应商不了解相关规定导致的,为维护其合法权益,代理机构可以告知其进行修改。另外,代理机构与A公司之间,因处理质疑问题而形成的法律关系属于民事关系,双方的法律地位是平等的。在平等自愿的基础上,双方可以进行协商:如果A公司自愿对质疑函进行修改,可以在法定质疑期内重新提交质疑函。需要注意的是,代理公司和A公司之间的约定不得违反法律关于质疑期的强制规定。A公司修改质疑函,质疑期的计算并没有中断,如果A公司超过法定质疑期提交修改后的质疑函,那么代理机构可以拒收。如果A公司表示对质疑函不进行修改,那么,代理机构就应当收下不合规的质疑函并依法进行答复。
 
  有人可能会疑惑:对于不符合规定的质疑函,也应该给予答复吗?答案是肯定的。
 
  对于符合规定的质疑函,采购人、采购代理机构应当按照94号令第十五条的规定进行答复。对于不符合规定的质疑函,采购人、采购代理机构不能以质疑函不符合规定作为理由,不去实质性答复。因为在政府采购纠纷解决制度中,设置质疑前置机制,是为了及时化解矛盾,提高采购效率。如果代理机构只是回复“质疑函内容不合法,我们不予实质性答复”,这不但不会解决问题,反而会激化矛盾,与立法初衷相违背。因此, A公司的质疑函虽然不符合规定,代理机构还是应当依法进行答复。需要注意的是,代理机构不具有调查权,在处理质疑时,可以请原评标委员会协助处理,并根据现有的证据依法进行答复。
 
  也许有人会问,既然对于不符合规定的质疑函也要依法给予答复,那么94号令第十二条规定质疑函的内容还有意义吗?
 
  我们认为,94号令保护的是参与政府采购活动的所有当事人的合法权益,并不是只保护质疑人或者投诉人,采购人和代理机构的权益也要保护。对于不符合规定的质疑函,要求采购人、采购代理机构进行答复,其目的是化解矛盾,提高采购效率,并不是偏袒质疑人或者投诉人。根据94号令第十九条规定,投诉人提起投诉应当符合五个条件,其中一个就是提起投诉前已依法进行质疑。这里的依法进行质疑包含两层含义:一是已经质疑过了;二是质疑是合法的。合法的质疑包括时间上的合法、质疑函内容的合法和事实依据来源的合法。因此,如果质疑函内容不符合相关规定,质疑人对代理机构的答复不满意,是无权进行投诉的。这也充分体现了94号令对政府采购活动当事人的平等保护。
 
  亲爱的政府采购同行,上述观点你认同吗?欢迎在留言板上继续讨论。也欢迎大家把采购实战中遇到的各种问题,在易采通APP有问有答频道提出,那里有专家答人为你解惑。
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